来源：锋行链盟

在纳斯达克（Nasdaq）市场进行并购重组（M&A/Restructuring），交易结构设计需兼顾美国资本市场规则、税务效率、股东保护、监管要求及战略目标，同时应对跨境交易的特殊挑战。以下是核心要点及实践中的关键考量：

一、明确交易目的与战略匹配

交易结构的设计需从收购方（Acquirer）的战略意图出发，例如：

产业整合：通过横向/纵向并购扩大市场份额，需选择能快速整合业务、保留目标公司（Target）核心资产的结构（如资产收购或合并）；

财务投资：若为获取短期收益，可能采用少数股权收购或可转债等灵活结构；

技术/ IP 获取：优先选择股票收购或资产收购（含IP分拆），避免承担目标公司的隐性负债（如诉讼、环境责任）。

例：科技公司收购专利组合时，常通过资产收购仅购买IP，隔离目标公司的其他负债。

二、法律结构：责任隔离与税务优化

纳斯达克并购的核心法律结构分为两类：股权收购（Stock Acquisition）与资产收购（Asset Acquisition），二者在责任承担、税务处理及流程上差异显著：

1.股权收购

定义：收购方购买目标公司的全部或多数股权（通常≥51%），直接获得目标公司的资产、负债及运营实体。

优势：

流程简单（无需转移每项资产，仅需变更股权登记）；

可继承目标公司的合同、许可证及资质（如FDA批准、特许经营权）；

若符合免税重组条件（如《美国国内收入法典》（IRC）§368），可享受税收递延（股东未实现应税收益）。

风险：

承担目标公司的历史负债（如未决诉讼、环境修复义务、养老金缺口）；

需获得目标公司股东投票批准（通常要求“多数少数同意”（Majority of Minority），即排除控股股东后的多数股东同意）。

2.资产收购

定义：收购方购买目标公司的特定资产（如生产线、技术、客户列表），而非股权。

优势：

隔离负债：仅承担所购资产相关的负债，不继承目标公司的历史债务（除非合同另有约定）；

可选择性收购优质资产，剥离不良资产。

劣势：

流程复杂（需逐项转移资产，办理产权变更登记）；

可能失去目标公司的合同延续性（如客户合同需对方同意转让）；

税务成本较高（目标公司需就资产处置缴纳所得税，除非适用§338(h)(10)选举）。

3.关键选择因素

负债风险：若目标公司负债较高（如重资产行业），优先选资产收购；

税务效率：若希望税收递延，选股权收购（免税重组）；若想抵扣目标公司的亏损，选资产收购（目标公司可确认资产处置损失）；

运营连续性：若需保留目标公司的资质或合同，选股权收购。

三、支付方式：现金、股票或混合工具

纳斯达克上市公司的支付方式需平衡收购方现金流压力、目标公司股东估值偏好及股价波动风险：

1.现金支付

优势：目标公司股东即时获得流动性，无股价波动风险；收购方控制权不受稀释。

挑战：需大规模融资（如债务融资或股权融资），增加财务杠杆；若收购方股价下跌，后续融资成本上升。

实践：常用于小型并购或现金充足的收购方（如苹果、微软的并购）。

2.股票支付

优势：无需动用现金，降低财务压力；目标公司股东分享收购后的增长收益（若收购方股价上涨）。

挑战：

目标公司股东承担股价波动风险（若收购后收购方股价下跌，其持股价值缩水）；

收购方股权被稀释（需考虑每股收益（EPS）摊薄对股价的影响）；

需符合纳斯达克的股东投票规则（如大额股票发行需股东批准）。

实践：常用于大型战略并购（如Meta收购Instagram的股票+现金组合）。

3.混合支付（Cash + Stock）

优势：平衡双方风险（目标公司股东获得部分现金锁定收益，收购方减少现金支出及股权稀释）。

设计要点：确定现金与股票的比例（如60%现金+40%股票），通常通过估值模型（如DCF、可比公司分析）确定合理比例。

4.或有支付（Earn-Out）

定义：部分支付金额取决于目标公司未来业绩（如收入、EBITDA、用户增长），通常设置里程碑（如1年内收入达到1亿美元）。

优势：解决估值分歧（如科技初创企业未来现金流不确定），目标公司股东若业绩达标可获得额外收益。

实践：纳斯达克科技、生物医药并购中常见（如辉瑞收购BioNTech的部分款项基于疫苗销量）。

四、税务优化：利用美国税法规则

美国税法对并购交易的税务处理影响重大，核心目标是最小化交易双方的税负：

1.股权收购的税务处理

免税重组：若符合IRC§368的条件（如收购方支付的对价中至少80%为股票），目标公司股东无需立即确认资本利得，递延至出售收购方股票时纳税。

反向三角合并（Reverse Triangular Merger）：收购方通过子公司收购目标公司，目标公司成为收购方的全资子公司，同时保持目标公司的法律身份（便于保留资质）。此结构常用于免税重组，且可隔离收购方的负债。

2.资产收购的税务处理

§338(h)(10)选举：目标公司与收购方共同选择将资产收购视为“虚拟股权收购”，即目标公司视为以股票形式出售给收购方，随后清算。此举可使目标公司股东享受免税待遇，同时收购方获得资产的高计税基础（可抵扣未来折旧/摊销）。

优势：资产收购的税务成本降低，适用于目标公司有大量折旧资产或亏损的情况。

3.跨境税务考量

外国收购方：若收购方为非美国公司，需考虑美国预提税（Dividend Withholding Tax）：美国来源的股息需缴纳30%的预提税，可通过税收协定（如中美税收协定降至10%）减免。

转移定价：跨境并购中，关联方之间的交易需符合OECD转移定价规则，避免美国国税局（IRS）的审查。

五、信息披露与股东保护

纳斯达克市场对信息披露和股东权利有严格要求，交易结构需纳入相关机制：

1.信息披露义务

意向书（LOI）：虽不具法律约束力，但需披露关键条款（如价格、支付方式、排他期）；

购股协议（SPA）：具有法律约束力，需披露陈述与保证（Representations & Warranties，如目标公司的财务状况、合规性）、赔偿条款（Indemnification，如目标公司隐瞒负债的赔偿责任）；

股东 proxy statement：需向目标公司股东披露交易的公平性分析（Fairness Opinion）、管理层意见及风险因素，获得股东投票批准。

2.股东保护机制

评估权（Appraisal Rights）：纳斯达克上市公司的非控股股东若反对并购，可要求法院评估其股权的公允价值（避免贱卖）；

金色降落伞（Golden Parachute）：目标公司高管在并购中离职时获得的补偿，需披露并符合股东投票要求（防止过度支付）；

毒丸计划（Poison Pill）：目标公司为防止恶意收购而发行的权证，若收购方持股超过阈值（如15%），现有股东可低价购买新股，稀释收购方股权（需符合纳斯达克的披露规则）。

六、监管审批：反垄断与行业监管

纳斯达克并购需通过美国联邦及州监管机构的审批，核心机构包括：

1.反垄断审查

FTC（联邦贸易委员会）与DOJ（司法部）：审查并购是否减少市场竞争（如横向并购中市场份额超过30%可能触发深入审查）；

申报要求：若交易规模超过HSR Act的阈值（如收购方与目标公司的总资产超过1.11亿美元），需提交HSR申报，等待审批（通常30-120天）。

2.行业-specific监管

金融行业：收购银行需获得OCC（货币监理署）或FDIC（联邦存款保险公司）的批准；

医疗行业：收购制药公司需获得FDA（食品药品监督管理局）对新药管线的审查；

科技行业：收购涉及数据隐私的公司（如社交媒体）需符合FTC的数据安全规则。

3.跨境监管

CFIUS（美国外国投资委员会）：若外国买家收购美国公司涉及国家安全（如半导体、人工智能），需通过CFIUS审查（可能要求剥离资产或限制控制权）；

外汇管制：非美国收购方需遵守母国的外汇管理规定（如中国的ODI备案）。

七、整合支持：结构服务于后续运营

交易结构需为并购后整合预留空间，确保协同效应实现：

保留运营实体：若目标公司有独立的运营团队或资质，可选择资产收购或反向三角合并，保留其法律身份，减少整合阻力；

债务结构设计：若收购方通过债务融资（如高收益债），需确保目标公司的现金流能覆盖利息支出（避免违约）；

IP与技术整合：若收购目的是获取技术，需在结构中明确IP的归属（如将IP转移至收购方的母公司，便于全球布局）。

总结：纳斯达克并购结构设计的核心逻辑

• 维度

• 关键要点

• 战略匹配

  根据并购目的（整合/投资/技术获取）选择股权/资产收购

• 税务优化

  利用免税重组（§368）、§338(h)(10)选举降低税负

• 股东保护

  披露充分信息、纳入评估权/金色降落伞等机制

• 监管合规

  通过反垄断（FTC/DOJ）、行业监管（FDA/OCC）及跨境（CFIUS）审批

• 整合支持

  保留运营实体、设计债务结构、明确IP归属

总之，纳斯达克并购重组的交易结构设计需平衡战略目标、税务效率、监管要求及股东利益，通过灵活运用法律、税务及金融工具，实现交易的最大化价值。

来源：锋行链盟